來源：新榜

2張圖，索賠35000元，這讓頭部娛樂博主“E姐狼小蓓”感到憤怒。

2020年，她曾在一篇“講述疫情期間香港藝人積極生活”的文章中使用了一位香港藝人的照片，時(shí)隔三年后收到律師函，因肖像侵權(quán)被索賠35000元。

法律保護(hù)肖像權(quán)無可厚非，明星也沒有讓自媒體免費(fèi)使用肖像的義務(wù)，但E姐認(rèn)為這其中存在“無差別訛詐”，她在微博公開發(fā)問：“香港甘草藝人和綠葉藝人到底還需不需要內(nèi)地自媒體關(guān)注和評(píng)論？”

并在朋友圈提議：“如果都這樣無差別提告，我建議所有自媒體、媒體同行從此不要再寫香港娛樂圈任何相關(guān)！”

肖像權(quán)像一個(gè)內(nèi)容行業(yè)的永恒話題，近來，自媒體被訴侵犯明星肖像權(quán)的消息再度頻現(xiàn)熱搜，一些網(wǎng)友也因?yàn)榘l(fā)布明星照片被起訴侵權(quán)。

一邊是法律對(duì)肖像權(quán)的保護(hù)，一邊是創(chuàng)作者對(duì)表達(dá)邊界的探討。隨之而來的，一條專門針對(duì)肖像權(quán)的法律產(chǎn)業(yè)鏈也浮出水面。

E姐提到：“現(xiàn)存灰色地帶，這種官司可能很難贏。但我只要應(yīng)訴，出庭剛，對(duì)方律師就會(huì)虧本。”

此前，有知情人士透露，一些小律所會(huì)主動(dòng)和藝人團(tuán)隊(duì)接洽，會(huì)以告黑和商用為幌子勸說藝人團(tuán)隊(duì)起訴，并許以經(jīng)濟(jì)利益，一般是五五分成，律所通過免訴訟費(fèi)的方式代理藝人起訴，如果一個(gè)自媒體輕松和解給錢了，收益利潤(rùn)是百分之百，可謂空手套白狼。

近期，新榜編輯部再次和一線內(nèi)容從業(yè)者及律師聊了聊，保護(hù)肖像權(quán)的邊界到底在哪？假如被起訴賠償金額多少算合理？以及，應(yīng)該如何避免侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)？

自媒體被批量投訴侵權(quán)，明星圖片還能用嗎？

太陽底下沒有新鮮事。

從使用“葛優(yōu)躺”表情包侵權(quán)到大量藝人批量投訴自媒體，關(guān)于明星肖像權(quán)的訴訟越來越多。

2016年，“葛優(yōu)躺”入選《咬文嚼字》的2016年十大流行語，不少公司都使用起“葛優(yōu)躺”的表情包玩梗，卻因此吃了官司。

直到現(xiàn)在，關(guān)于“葛優(yōu)躺”的侵權(quán)案仍在繼續(xù)。

比如，葛優(yōu)與樊登讀書關(guān)聯(lián)公司的侵權(quán)責(zé)任糾紛案件將于9月在上海市長(zhǎng)寧區(qū)法院開庭審理。

中國(guó)裁判文書網(wǎng)顯示，截至2023年7月28日，與“葛優(yōu)躺”相關(guān)民事案件判決書共計(jì)659份，其中564起案件與侵權(quán)行為有關(guān)。據(jù)媒體報(bào)道，截至今年3月，葛優(yōu)在肖像權(quán)案件的勝訴率達(dá)99.6%，獲賠約七百萬元。

葛優(yōu)之外，不少明星紛紛走上了這條投訴侵權(quán)的道路。

今年上半年，作家“晏凌羊”曾發(fā)布多條微博，記錄了被藝人張丹峰起訴侵犯肖像權(quán)的大型“連續(xù)劇”——只要用了張丹峰的照片，都可能被張丹峰告侵犯肖像權(quán)。

讓他感到不解的是，2015年8月，一家公司員工轉(zhuǎn)載了《一個(gè)花千骨，紅了殺阡陌，活了東方彧卿》的文章（張丹峰飾演東方彧卿），從標(biāo)題不難看出是夸張丹峰的，且文章只發(fā)布在該公司閱讀量極低的微信公眾號(hào)上。即便如此，因?yàn)槭褂昧?4張張丹峰的照片，該公司也被告上法庭，需要賠償五千元。

同時(shí)，“晏凌羊”發(fā)微博提醒各位自媒體作者：“疑似還有陳建州、吳綺莉、陳法蓉、洪欣（提告名字：洪欣欣）、張丹峰、蔡少芬、唐嫣、畢瀅、秦嵐、都美竹等明星在全網(wǎng)告肖像權(quán)。你只要用了他們的照片，哪怕你的正文是夸他們的，也會(huì)被告。”

上海申倫律師事務(wù)所律師夏海龍告訴新榜編輯部，根據(jù)《民法典》關(guān)于肖像權(quán)的規(guī)定，未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像，除了個(gè)人學(xué)習(xí)欣賞、新聞報(bào)道等特定幾種合理使用情形外，無論是否出于盈利目的，在自媒體中擅自公開、使用他人肖像都屬于侵權(quán)行為。

這意味著，在沒有惡意造謠抹黑、實(shí)事求是的情況下，自媒體使用明星圖片依然能構(gòu)成侵犯肖像權(quán)的行為。

在自媒體興起的這幾年里，在文章或視頻里使用配圖已成普遍現(xiàn)象，如果涉及到版權(quán)問題，是否會(huì)被投訴，似乎取決于版權(quán)方是否主動(dòng)投訴。明星相關(guān)圖片尤其是侵權(quán)重災(zāi)區(qū)。

一位知情人士透露，有些與藝人合作過的賬號(hào)可以放進(jìn)白名單，藝人團(tuán)隊(duì)會(huì)避免告到合作方和商務(wù)客戶。此外，絕大多數(shù)的侵權(quán)案件也不會(huì)真正走到起訴開庭環(huán)節(jié)，多數(shù)企業(yè)收到傳票會(huì)和解賠款，息事寧人。

2張圖索賠3.5萬元、14張圖索賠5千元，賠償談判如菜場(chǎng)砍價(jià)？

不過，隨著被訴侵權(quán)的情況愈演愈烈，越來越多的自媒體選擇硬剛到底。

在E姐看來，“208們掙的錢每一分里都有肖像和緋聞掙來的半分”，是媒體和群眾給了明星熱度和討論度。

因此，E姐在朋友圈呼吁同行：“如果你的文章并沒有造謠、無良引流和惡意負(fù)面，請(qǐng)不要跟他們和解！”她贊成維護(hù)個(gè)人權(quán)益，但反對(duì)借肖像權(quán)無差別訛詐和捂嘴。

選擇和明星“硬碰硬”的自媒體人不占少數(shù)。

此前，自媒體人“萬小刀”因在文章中引用了包含小沈陽肖像的圖片，被小沈陽起訴侵犯肖像權(quán)。“萬小刀”在文章《萬小刀：我被小沈陽起訴了！》中表示，決定與小沈陽對(duì)簿公堂，“讓明星知道自己‘肖像權(quán)’在使用和容忍方面的界限”。

此外，創(chuàng)作者面臨還有飄忽不定的賠償金額。有的14張圖片索賠5千元，有的2張圖片索賠3.5萬元。

一位被投訴的創(chuàng)作者透露，索賠金額一般是參考之前的起訴書，有內(nèi)地藝人一開始有叫囂索賠3萬元，最終判決賠償3000元。

近期，“晏凌羊”被張丹峰投訴侵犯肖像權(quán)的案子開庭審理，他發(fā)現(xiàn)，在庭上調(diào)解階段，就跟菜市場(chǎng)砍價(jià)一樣：

在一番拉扯后，“晏凌羊”當(dāng)庭給對(duì)方轉(zhuǎn)賬3250元，以原告當(dāng)庭撤訴的方式結(jié)案。

夏海龍律師透露，司法實(shí)踐中，法官確定賠償金額時(shí)可能會(huì)綜合考慮行為人的侵權(quán)方式、使用場(chǎng)合、是否用于盈利、是否丑化肖像權(quán)人以及肖像權(quán)人肖像的經(jīng)濟(jì)價(jià)值等因素綜合評(píng)判，比如，知名演員的獲賠金額往往明顯高于普通人。

某互聯(lián)網(wǎng)公司法務(wù)負(fù)責(zé)人老吳表示，認(rèn)證主體為公司的賬號(hào)，在不具有發(fā)布新聞資質(zhì)的前提下，使用他人肖像，會(huì)被認(rèn)定為商業(yè)引流，判賠金額較之個(gè)人賬號(hào)，會(huì)有明顯增加。若文章中出現(xiàn)公司產(chǎn)品或其他產(chǎn)品推廣，會(huì)被法院認(rèn)定為以營(yíng)利為目的商用他人肖像，則判賠金額指數(shù)上漲。

從目前的法律條文和訴訟案例看，自媒體被起訴后往往處于被動(dòng)地位。

“遭遇侵權(quán)索賠后，如果創(chuàng)作者確實(shí)未事先取得授權(quán)，往往比較被動(dòng)，比較現(xiàn)實(shí)的做法就是降低侵權(quán)成本，可以通過檢索法院判決等方式合理預(yù)期判決結(jié)果和賠償金額，在此基礎(chǔ)上與對(duì)方協(xié)商調(diào)解。”夏海龍律師說。

他提到，自媒體不具有新聞采編資質(zhì)，不適用侵權(quán)豁免，所以要避免直接使用明星姓名和肖像。

在《譚sir陷侵權(quán)風(fēng)波，或遭巨額索賠，創(chuàng)作者該多注意些什么？》一文中，我們?cè)c多位內(nèi)容從業(yè)者探討過版權(quán)的邊界。

“創(chuàng)作者很難拿著法典去創(chuàng)作，我們也很難界定哪些能用哪些不能用。”一位MCN創(chuàng)始人透露，互聯(lián)網(wǎng)上相當(dāng)多內(nèi)容是網(wǎng)友共創(chuàng)的產(chǎn)物，權(quán)利人并不明晰，如果過分注重版權(quán)，可能會(huì)扼殺內(nèi)容的活力。

老吳建議，自媒體創(chuàng)作者在追蹤熱點(diǎn)娛樂新聞時(shí)，應(yīng)避免使用他人肖像，若要使用可與權(quán)利人取得聯(lián)系獲得授權(quán)，或?qū)?quán)利人肖像進(jìn)行打碼，或添加圖片鏈接的方式進(jìn)行使用。

此外，在微信公眾號(hào)等平臺(tái)，AI生成的圖片可以替代一部分明星圖片。不過，在今日頭條等平臺(tái)，如果文章中使用大量AI圖片，會(huì)被平臺(tái)判為低質(zhì)賬號(hào)，導(dǎo)致扣分或者禁言。

無論是打馬賽克還是使用AI圖片，最終影響的，都是網(wǎng)友的閱讀體驗(yàn)。

一位創(chuàng)作者表達(dá)了擔(dān)憂，這種大量被訴侵權(quán)的情況，會(huì)導(dǎo)致創(chuàng)作空間的壓縮，“只能做合作宣傳，個(gè)人的表達(dá)不太可能了”。

或者，也可以考慮干脆不配圖。