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什么是廣告發(fā)布案例(解析個人微信公眾號商業(yè)宣傳文字)
2022-06-23 10:34:45

 

什么是廣告發(fā)布案例(解析個人微信公眾號商業(yè)宣傳文字)【裁判要旨】

1、當事人為維護自身合法權益向行政機關投訴,具有處理投訴職責的行政機關作出或者未作出處理的,屬于行政訴訟法第二十五條第一款規(guī)定的“與行政行為有利害關系”。本案中,原告在美×診所由韓某進行手術,后其認為手術效果與×診所和韓某宣傳的內(nèi)容不符,涉嫌虛假宣傳,故其為了維護合法自身權益向行政機關投訴。行政機關對該投訴所作銷案答復已對原告的權利義務產(chǎn)生實際影響,故其具有本案主體資格。

2、根據(jù)《微信公眾平臺服務協(xié)議》中載明的內(nèi)容,微信公眾號系騰訊向用戶提供的包括信息發(fā)布功能在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)技術服務。微信公眾號可以通過微信公眾平臺為相關用戶提供服務。隨著信息網(wǎng)絡的發(fā)展,微信公眾號是公民、法人和其他組織進行信息交流的重要自媒體平臺,任何人均可關注或搜索瀏覽該公眾號內(nèi)容,且微信公眾號內(nèi)容可以通過微信消息或微信群轉發(fā)、在朋友圈分享等方式,擴大傳播范圍,能夠起到向微信用戶介紹商品或者服務的作用。本案中,韓某個人微信公眾號上發(fā)布的相關內(nèi)容,主要以文字或圖片形式介紹手術前后形像及效果對比,宣傳其手術的治療效果,特別是其個人公眾號上留有“長按掃碼預約面診&手術”的二維碼,及提供咨詢及預約服務功能的設置,具有誘導瀏覽者購買服務的營銷屬性,以提高競爭力和公眾的認可度。

3、本案中,韓某個人微信公眾號上宣傳其手術理念是“最小程度的損傷,對組織最大程度的愛護,我們以此作為核心價值觀,我們力保每一臺手術是最符合患者的且是健康、自然的手術”,該表述意在宣傳手術的治療效果,其多次使用“最小程度”“最大程度”“最符合”等廣告術語,東城監(jiān)管局認為其不屬于絕對化用語明顯不當。另外,按照一般常理和生活經(jīng)驗,東城監(jiān)管局提供的韓某所取得的中級職業(yè)醫(yī)師證書及有關協(xié)會發(fā)布的聘書等資料均不足以判斷韓某個人屬于“中國眼鼻修復整形知名專家”范疇,因此,韓某在個人微信公眾號宣傳其為“中國眼鼻整形修復知名專家”的行為已經(jīng)構成虛假宣傳。

某市第二中級人民法院

行 政 判 決 書

(2020)京02行終1350號

上訴人(一審被告)某市市場監(jiān)督管理局。

法定代表人冀某,局長。

委托代理人吳某鉆,某市市場監(jiān)督管理局工作人員。

委托代理人李某,北京達曉律師事務所律師。

被上訴人(一審原告)錢某。

一審被告某市某區(qū)市場監(jiān)督管理局。

法定代表人韓某,局長。

委托代理人譚某,某市某區(qū)市場監(jiān)督管理局工作人員。

委托代理人張某璽,某市法大律師事務所律師。

錢某因訴某市某區(qū)市場監(jiān)督管理局(以下簡稱某區(qū)監(jiān)管局)行政答復和某市市場監(jiān)督管理局(以下簡稱市監(jiān)管局)行政復議決定一案,市監(jiān)管局不服某市某區(qū)人民法院(以下簡稱一審法院)所作(2020)京0101行初99號行政判決(以下簡稱一審判決),向本院提起上訴。本院依法組成合議庭進行了審理,本案現(xiàn)已審理終結。

2019年8月19日,某區(qū)監(jiān)管局對錢某作出《答復》(以下簡稱涉訴答復),內(nèi)容為:錢某:對于你舉報的韓某在個人微信公眾號上涉嫌違法宣傳的行為,我局經(jīng)立案調(diào)查后現(xiàn)答復如下:經(jīng)對韓某在個人微信公眾號上發(fā)布的原創(chuàng)文章進行調(diào)查,其不屬于醫(yī)療廣告;經(jīng)對“韓某-中國眼鼻整形修復知名專家”字樣進行調(diào)查,通過對當事人取得的證書等證據(jù)進行查證,現(xiàn)有證據(jù)不足以證明當事人虛假宣傳;經(jīng)對“眼部整形理念-最小程度的損傷,對組織最大程序的愛護,以此作為核心的價值觀,力保每一臺手術是最符合患者的且是健康的、自然的手術”用語進行調(diào)查,其不屬于使用絕對化用語的廣告違法行為。綜上,我局決定予以銷案。錢某不服該答復,向市監(jiān)管局申請行政復議,2019年12月27日,市監(jiān)管局作出京市監(jiān)復[2019]925號《行政復議決定書》(以下簡稱925號復議決定),維持了某區(qū)監(jiān)管局作出的涉訴答復。

錢某向一審法院訴稱,錢某為了改善上眼瞼組織缺失的凹陷及瘢痕粘連,多方求診,通過網(wǎng)絡查詢到自稱是“中國眼鼻修復整形知名專家”的韓某,其宣傳自己的手術是“最小程度的損傷,對組織最大程度的愛護,我們力保每一臺手術是最符合患者的且是健康的、自然的手術”,由此打消、減輕了錢某擔心再次手術損傷的顧慮。錢某一直觀察其公眾號上發(fā)布的案例,特別是脂肪移植案例,效果很好無一失敗,手術前韓某和其所在的北京美清醫(yī)療美容診所有限公司(以下簡稱美清診所)均未如實告知手術風險和不良后果,還一直虛假承諾并夸大手術效果。于是錢某在被舉報人的承諾下于2018年12月6日進行了手術。手術后出現(xiàn)了各種問題及癥狀,錢某認為美清診所及韓某存在欺詐和虛假宣傳的違法行為。錢某多次找其理論,交涉無果。錢某作為受害方,為維護自身權益,于2019年4月2日向北京衛(wèi)生監(jiān)督熱線12320舉報投訴醫(yī)生韓某及其所在的美清診所,要求依法調(diào)查并查處其診療過程中的違法違規(guī)行為。某市某區(qū)衛(wèi)生健康委員會(以下簡稱某衛(wèi)健委)將其中涉及欺詐醫(yī)療消費、虛假、夸大宣傳及手術的投訴轉交某市某區(qū)工商監(jiān)督部門(現(xiàn)為某區(qū)監(jiān)管局)處理。錢某于2019年5月31日按照某區(qū)監(jiān)管局的要求通過郵箱發(fā)送了書面的補充舉報信及相關證據(jù)。某區(qū)監(jiān)管局收到投訴材料及相關證據(jù)后,于2019年6月中旬向錢某郵寄了涉訴答復,告知錢某對美清診所不予立案調(diào)查;對于韓某涉嫌違法宣傳行為,決定立案調(diào)查。但2019年8月19日某區(qū)監(jiān)管局作出的涉訴答復對韓某涉嫌違法宣傳的行為決定予以銷案。錢某不服涉訴答復,向市監(jiān)管局申請行政復議,市監(jiān)管局作出925號復議決定,維持了涉訴答復。錢某認為,某區(qū)監(jiān)管局、市監(jiān)管局均未對被舉報人是否涉嫌欺詐,是否存在夸大、虛假承諾手術效果等事項做全面、必要的調(diào)查及認定,某區(qū)監(jiān)管局對韓某涉嫌違法廣告宣傳予以銷案的行政行為違反事實和法律規(guī)定。韓某在微信公眾號上所進行的宣傳、推廣及發(fā)布案例,屬于互聯(lián)網(wǎng)廣告,應適用《中華人民共和國廣告法》(以下簡稱《廣告法》)調(diào)整的范圍,亦屬于《醫(yī)療廣告管理辦法》規(guī)定的醫(yī)療廣告。某區(qū)監(jiān)管局、市監(jiān)管局對上述涉嫌夸大虛假欺詐醫(yī)療服務行為應當依法立案查處。故請求法院撤銷某區(qū)監(jiān)管局作出的涉訴答復和市監(jiān)管局作出的925復議決定,判令某區(qū)監(jiān)管局、市監(jiān)管局重新作出行政立案決定,對韓某涉嫌欺詐醫(yī)療服務及違法宣傳等行為正式受理、立案,并重新作出調(diào)查處理。

某區(qū)監(jiān)管局向一審法院辯稱,一、錢某與涉訴答復不具有利害關系,涉訴答復對錢某的權利義務沒有產(chǎn)生實際影響,其不具備本案錢某主體資格。二、某區(qū)監(jiān)管局于2019年5月8日接到某衛(wèi)健委的《案件線索移送函》及相關附件材料,稱錢某反映美清診所涉嫌虛假宣傳,經(jīng)錢某補充提交舉報材料后,某區(qū)監(jiān)管局開始調(diào)查取證工作。于2019年6月4日到長安公證處辦理了涉嫌虛假宣傳的“韓某眼鼻修復藝術”微信公眾號相關內(nèi)容的證據(jù)保全公證;于2019年6月10日,對美清診所位于某區(qū)張自忠路10號-1至1層1-1007(一層)經(jīng)營場所進行了現(xiàn)場檢查,因診所正在裝修,未發(fā)現(xiàn)其存在涉嫌虛假宣傳的情況。檢查時獲悉,韓某是該診所的醫(yī)生,于2018年11月到該診所就業(yè),“韓某眼鼻修復藝術”微信公眾號系韓某個人申請并使用的微信公眾號,并非美清診所申請和使用。2019年6月11日,某區(qū)監(jiān)管局對韓某進行詢問,韓某認可“韓某眼鼻修復藝術”微信公眾號系其個人申請并使用的微信公眾號,系其在中國醫(yī)科大學航空總醫(yī)院工作時申請的,與美清診所無關。該微信公眾號上的文章系韓某本人撰寫和發(fā)布的,主要介紹韓某本人做過的一些手術案例及其撰寫的醫(yī)學文章。根據(jù)上述調(diào)查取證情況,某區(qū)監(jiān)管局認為錢某舉報的涉嫌虛假宣傳一事與美清診所無關,故于2019年6月14日決定對美清診所不予立案,并將處理結果告知錢某。某區(qū)監(jiān)管局認為,涉訴答復認定事實清楚,證據(jù)充分,程序合法,適用法律正確,請求法院駁回錢某的訴訟請求。

市監(jiān)管局向一審法院辯稱,錢某不服某區(qū)監(jiān)管局所做的涉訴答復,于2019年10月16日向市監(jiān)管局申請行政復議。市監(jiān)管局于同日依法受理,并向某區(qū)監(jiān)管局送達《行政復議答復通知書》。市監(jiān)管局經(jīng)審理并依法延期,于2019年12月27日作出925號復議決定,并向各方當事人郵寄送達,錢某于2020年1月2日簽收。市監(jiān)管局認為韓某通過微信公眾號發(fā)布文章,對其以往手術案例進行陳述,并發(fā)表個人簡介,并非對所在醫(yī)療機構及醫(yī)療服務進行介紹,不屬于醫(yī)療廣告,現(xiàn)有證據(jù)無法證明韓某存在虛假宣傳、在廣告中使用絕對化用語的違法行為,故某區(qū)監(jiān)管局銷案決定和涉訴答復并無不妥。市監(jiān)管局認為,925號復議決定事實清楚,適用法律正確,程序合法,請求法院依法判決駁回錢某的訴訟請求。

一審法院經(jīng)審理查明:錢某為了改善上眼瞼組織缺失的凹陷及瘢痕粘連,于2018年12月6日在美清診所由韓某醫(yī)生進行了修復整形手術。后錢某認為整形手術并沒有達到事前宣傳和承諾的效果,于2019年4月通過電子郵件向某衛(wèi)健委投訴美清診所及韓某存在欺詐和虛假宣傳等違法行為,要求依法調(diào)查并查處。2019年4月15日,某衛(wèi)健委收到錢某的《舉報投訴信》,并于同年4月22日將錢某反映美清診所涉嫌虛假宣傳的問題移送給某監(jiān)督局辦理。2019年5月8日,某區(qū)監(jiān)管局將上述舉報材料轉由該局綜合科辦理。某區(qū)監(jiān)管局經(jīng)辦部門要求錢某補充提交舉報材料,并于2019年5月31日收到錢某以郵件方式提交的補充舉報材料。錢某在工商(補充)舉報信中聲稱,韓某的個人公眾號中自稱“中國眼鼻修復整形知名專家”,其在公眾號中發(fā)布患者術后形像和效果成功范例,面診承諾及案例中文字描述涉嫌使用保證治愈或隱含保障治愈的語言誘導整形。韓某以私自設立的公眾號對外推廣宣傳自己的醫(yī)療整形,屬于醫(yī)療廣告,違反了法律規(guī)定的非醫(yī)療機構不得發(fā)布醫(yī)療廣告的規(guī)定,要求進行調(diào)查處理”。錢某同時向某區(qū)監(jiān)管局提交了其從韓某微信公眾號宣傳頁面截屏33張以及術前面診錄音和微信聊天記錄等證據(jù)。2019年5月27日,某區(qū)監(jiān)管局辦理了延長核查十五個工作日的審批手續(xù)。2019年6月4日,某區(qū)監(jiān)管局工作人員到北京長安公證處申請對其持有手機登錄網(wǎng)頁版微信并瀏覽韓某微信公眾號文章的過程及內(nèi)容進行證據(jù)保全公證。2019年6月10日,某區(qū)監(jiān)管局到美清診所位于某區(qū)張自忠路10號-1至1層1-1007(一層)的經(jīng)營場所進行現(xiàn)場檢查,因經(jīng)營場所正在裝修,某區(qū)監(jiān)管局未發(fā)現(xiàn)美清診所存在虛假宣傳的情況?,F(xiàn)場檢查時,美清診所出具證明稱韓某醫(yī)生本人于2018年11月始在美清診所就業(yè),“韓某眼鼻修復藝術”系韓某個人申請并使用的微信公眾號,申請時間是2016年7月,并非美清診所申請并使用。2019年6月11日,某區(qū)監(jiān)管局對韓某進行詢問并制作相關筆錄,韓某本人亦認可“韓某眼鼻修復藝術”系其個人申請并使用的微信公眾號,系其在中國醫(yī)科大學航空總醫(yī)院工作時申請,韓某還提供了證明其為知名專家的有關協(xié)會聘書材料及中級執(zhí)業(yè)醫(yī)師證書。根據(jù)上述調(diào)查事實,某區(qū)監(jiān)管局于2019年6月14日作出答復,告知錢某其舉報的美清診所涉嫌虛假宣傳的違法行為不存在,決定不予立案調(diào)查;對于錢某舉報韓某在個人微信公眾號上涉嫌違法宣傳的行為,某區(qū)監(jiān)管局決定立案調(diào)查。2019年6月24日,某市長安公證處作出(2019)京長安內(nèi)經(jīng)證字第25744號、25745號《公證書》?!豆C書》主要包含“韓某中國眼鼻整形修復知名專家;最小程度的損傷,對組織最大程序的愛護,我們力保每一臺手術是最符合患者的且是健康的、自然的手術;術前咨詢、預約門診及手術在下方發(fā)送[預約]這兩個漢字,收到圖片后長按掃碼添加微信號,與我的助理咨詢并預約”及手術成功的案例等內(nèi)容。2019年7月1日,某區(qū)監(jiān)管局通過電話向某衛(wèi)健委法制監(jiān)督科咨詢“知名專家”相關問題,某衛(wèi)健委答復相關法律法規(guī)對“知名專家”沒有相關規(guī)定。經(jīng)過調(diào)查后,某區(qū)監(jiān)管局于2019年8月19日作出涉訴答復,決定予以銷案。錢某不服涉訴答復,于2019年10月16日向市監(jiān)管局申請行政復議。市監(jiān)管局同日依法受理,于次日作出《行政復議答復通知書》并送達到某區(qū)監(jiān)管局。某區(qū)監(jiān)管局于同年10月25日提交《行政復議答復書》及相關的證據(jù)材料,市監(jiān)管局經(jīng)審理并履行相關審批手續(xù)后,于同年12月9日作出《延期審理通知書》,認為案情復雜,不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復議決定,根據(jù)《中華人民共和國行政復議法》(以下簡稱《行政復議法》)第三十一條第一款的規(guī)定,決定延期至2020年1月14日前作出行政復議決定。2019年12月27日市監(jiān)管局作出925號復議決定,維持了涉訴答復。

一審法院認為,根據(jù)《廣告法》第六條規(guī)定,縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門主管本行政區(qū)域的廣告監(jiān)督管理工作,某區(qū)監(jiān)管局具有本監(jiān)督管理行政區(qū)域內(nèi)商業(yè)廣告活動的法定職責。根據(jù)《行政復議法》第十二條的規(guī)定,對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。故錢某對于某區(qū)監(jiān)管局的涉訴答復不服,可以向其上一級主管部門市監(jiān)管局申請行政復議。

本案核心爭議焦點有三:一是錢某是否具有本案主體資格?二是韓某在個人微信公眾號上發(fā)布的文字及圖片內(nèi)容是否屬于廣告范疇?三是韓某在微信公眾號上發(fā)布的內(nèi)容是否構成虛假宣傳?

關于錢某是否具有本案主體資格問題。《中華人民共和國行政訴訟法》第二十五條第一款規(guī)定,行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關系的公民、法人或者其他組織,有權提起訴訟?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第十二條第五款第(五)項規(guī)定,當事人為維護自身合法權益向行政機關投訴,具有處理投訴職責的行政機關作出或者未作出處理的,屬于行政訴訟法第二十五條第一款規(guī)定的“與行政行為有利害關系”。本案中,錢某在美清診所由韓某進行手術,后其認為手術效果與美清診所和韓某宣傳的內(nèi)容不符,涉嫌虛假宣傳,故其為了維護合法自身權益向行政機關投訴。行政機關對該投訴所作銷案答復已對錢某的權利義務產(chǎn)生實際影響,故其具有本案主體資格。某區(qū)監(jiān)管局主張錢某沒有訴權的理由不能成立,不予支持。

被投訴人韓某在個人微信公眾號上發(fā)布的文字及圖片等內(nèi)容是否屬于廣告范疇。《廣告法》第二條規(guī)定,在中華人民共和國境內(nèi),商品經(jīng)營者或者服務提供者通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務的商業(yè)廣告活動,適用本法。上述規(guī)定并不排除個人可以作為廣告主發(fā)布廣告。根據(jù)《微信公眾平臺服務協(xié)議》中載明的內(nèi)容,微信公眾號系騰訊向用戶提供的包括信息發(fā)布功能在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)技術服務。微信公眾號可以通過微信公眾平臺為相關用戶提供服務。隨著信息網(wǎng)絡的發(fā)展,微信公眾號是公民、法人和其他組織進行信息交流的重要自媒體平臺,任何人均可關注或搜索瀏覽該公眾號內(nèi)容,且微信公眾號內(nèi)容可以通過微信消息或微信群轉發(fā)、在朋友圈分享等方式,擴大傳播范圍,能夠起到向微信用戶介紹商品或者服務的作用。本案中,韓某個人微信公眾號上發(fā)布的相關內(nèi)容,主要以文字或圖片形式介紹手術前后形像及效果對比,宣傳其手術的治療效果,特別是其個人公眾號上留有“長按掃碼預約面診&手術”的二維碼,及提供咨詢及預約服務功能的設置,具有誘導瀏覽者購買服務的營銷屬性,以提高競爭力和公眾的認可度。因此,韓某在個人微信公眾號上發(fā)布的文字及圖片內(nèi)容符合《廣告法》規(guī)定的廣告活動,應納入《廣告法》的調(diào)整范疇。某區(qū)監(jiān)管局認為,《醫(yī)療廣告管理辦法》規(guī)制的是醫(yī)療機構的廣告行為,只有通過嚴格的審查程序,才能通過媒介或者其他方式對外發(fā)布,故韓某作為公民個人,發(fā)布的文章和介紹內(nèi)容不屬于醫(yī)療廣告。一審法院認為,《醫(yī)療廣告管理辦法》第二條規(guī)定,醫(yī)療廣告是指利用各種媒介或者形式直接或者間接介紹醫(yī)療機構或醫(yī)療服務的廣告;第五條規(guī)定,非醫(yī)療機構不得發(fā)布醫(yī)療廣告;第七條規(guī)定,醫(yī)療廣告不得含有宣傳治愈或者隱含保證治愈的等內(nèi)容。根據(jù)上述規(guī)定,韓某存在利用個人微信公眾號直接或者間接介紹醫(yī)療服務的內(nèi)容,某區(qū)監(jiān)管局認為韓某發(fā)布的文章和介紹內(nèi)容不屬于醫(yī)療廣告的理由,依法不能成立。

關于韓某微信公眾號上發(fā)布的廣告是否違反《廣告法》的規(guī)定問題。《廣告法》第九條第(三)項規(guī)定,廣告不得使用“國家級”“最高級”“最佳”等用語。本案中,韓某個人微信公眾號上宣傳其手術理念是“最小程度的損傷,對組織最大程度的愛護,我們以此作為核心價值觀,我們力保每一臺手術是最符合患者的且是健康、自然的手術”,該表述意在宣傳手術的治療效果,其多次使用“最小程度”“最大程度”“最符合”等廣告術語,某區(qū)監(jiān)管局認為其不屬于絕對化用語明顯不當。另外,按照一般常理和生活經(jīng)驗,某區(qū)監(jiān)管局提供的韓某所取得的中級職業(yè)醫(yī)師證書及有關協(xié)會發(fā)布的聘書等資料均不足以判斷韓某個人屬于“中國眼鼻修復整形知名專家”范疇,因此,韓某在個人微信公眾號宣傳其為“中國眼鼻整形修復知名專家”的行為已經(jīng)構成虛假宣傳。某區(qū)監(jiān)管局作出的涉訴答復認定事實錯誤,適用法律不準確,依法應予撤銷。

市監(jiān)管局收到行政復議申請后,依法于同日受理,并向某區(qū)監(jiān)管局送達《行政復議答復通知書》,經(jīng)依法延期后,于法定期限內(nèi)作出925號復議決定,行政復議程序合法。但是,鑒于原行政行為存在認定事實錯誤、適用法律不準確的情形,故市監(jiān)管局所作維持原行政行為的復議結論是錯誤的,依法應一并予以撤銷。

綜上,一審法院依據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第七十條第(二)項、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第一百三十六條第三款之規(guī)定,判決:一、撤銷某市某區(qū)市場監(jiān)督管理局于二〇一九年八月十九日作出的答復;二、撤銷某市市場監(jiān)管局于二〇一九年十二月二十七日作出的京市監(jiān)復[2019]925號《行政復議決定書》;三、責令某市某區(qū)市場監(jiān)督管理局于一審判決生效之日起三十日內(nèi)針對錢某的投訴舉報重新作出立案調(diào)查處理決定。

市監(jiān)管局不服一審判決,上訴至本院,認為:1.韓某的個人公眾號并非美清診所的公眾號,不屬于商品經(jīng)營者或服務提供者;2.一審判決中關于韓某在個人微信公眾號上發(fā)布的文字內(nèi)容屬于虛假宣傳的認定,缺乏事實及法律依據(jù);3.市監(jiān)管局作出的行政行為認定事實清楚,適用法律正確,程序合法。請求撤銷一審判決,改判駁回錢某全部訴訟請求。

某區(qū)監(jiān)管局同意市監(jiān)管局的意見。

錢某同意一審判決,請求予以維持。

錢某向一審法院提交了如下證據(jù):

1、2019年4月15日錢某的舉報投訴信,證明錢某向衛(wèi)生部門投訴舉報的事實。

2、工商(補充)舉報信,證明錢某向某區(qū)監(jiān)管局補充投訴舉報書面材料。

3、某區(qū)監(jiān)管局于2019年6月14日作出的答復,證明某區(qū)監(jiān)管局對韓某涉嫌違法宣傳決定立案調(diào)查。

4、涉訴答復,證明某區(qū)監(jiān)管局對韓某涉嫌違法宣傳予以銷案的決定。

5、行政復議申請書,證明錢某向市監(jiān)管局申請行政復議。

6、京市監(jiān)復字[2019]925號《延期審理通知書》,證明市監(jiān)管局受理錢某的復議申請。

7、925號復議決定,證明市監(jiān)管局維持某區(qū)監(jiān)管局的銷案決定。

8、郵政快遞單,證明錢某向某市監(jiān)管局提交了復議申請書,證據(jù)包括錄音光盤等材料。

9、順豐速運憑證,證明錢某向市監(jiān)管局補交相關材料。

10、順豐快遞網(wǎng)上查詢單,證明錢某向市監(jiān)管局提供相關行政處罰案例。

11、錢某與某區(qū)監(jiān)管局的電話錄音文字整理,證明某區(qū)監(jiān)管局未盡及時全面的調(diào)查責任。

某區(qū)監(jiān)管局向一審法院提交了如下證據(jù):

1、案件移轉函轉辦登記表及案件線索移送函,證明2019年5月8日某區(qū)監(jiān)管局收到舉報材料。

2、錢某補充材料,證明2019年5月31日收到錢某的補充材料。

3、美清診所證明材料及相關材料,證明2019年6月10日美清診所向某區(qū)監(jiān)管局說明情況。

4、現(xiàn)場筆錄及照片,證明2019年6月10日某區(qū)監(jiān)管局到美清診所進行現(xiàn)場檢查的情況。

5、韓某身份證及中級執(zhí)業(yè)醫(yī)師證書,證明2019年6月11日某區(qū)監(jiān)管局向韓某調(diào)取的醫(yī)師資質(zhì)證書。

6、韓某聘書材料,證明韓某自稱知名專家的證明材料。

7、“韓某眼鼻修復藝術”微信公眾號內(nèi)容打印件,證明韓某注冊公眾號,以及在公眾號介紹其本人工作目標和理念的情況。

8、韓某詢問筆錄,證明2019年6月11日韓某接受某區(qū)監(jiān)管局詢問的情況。

9、公證書,證明2019年6月4日某區(qū)監(jiān)管局進行保全證據(jù)公證的情況。

10、工作記錄,證明某區(qū)監(jiān)管局向某衛(wèi)健委咨詢“知名專家”問題的情況。

11、延長核查時間有關事項審批表,證明2019年5月27日某區(qū)監(jiān)管局依法申請延長核查時間的情況。

12、立案審批表,證明2019年6月14日某區(qū)監(jiān)管局對韓某作出立案決定。

13、銷案審批表,證明2019年8月19日某區(qū)監(jiān)管局作出銷案決定。

14、涉訴答復及相關材料,證明2019年8月20日某區(qū)監(jiān)管局在規(guī)定期限內(nèi)將處理結果告知錢某的事實。

市監(jiān)管局向一審法院提交了如下證據(jù):

1、錢某提交的《行政復議申請書》、證據(jù)材料及快遞底單。

2、行政復議有關事項審批表。

市監(jiān)管局用上述證據(jù)證明錢某提出的復議請求、事實和理由,市監(jiān)管局依法受理錢某提起的復議申請。

3、《行政復議答復通知書》及送達回執(zhí),證明市監(jiān)管局依法通知復議被申請人進行答復,程序合法。

4、某區(qū)監(jiān)管局提交的《行政復議答復書》及證據(jù)材料,證明市監(jiān)管局收到某區(qū)監(jiān)管局提交的復議答復材料。

5、行政復議有關事項審批表、《延期審理通知書》及送達回執(zhí),證明市監(jiān)管局依法履行了延期程序。

6、925號復議決定、快遞底單及送達回執(zhí),證明市監(jiān)管局依法作出925號復議決定并向當事人依法送達,程序合法。

一審法院對上述經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)材料作如下確認:錢某提交的證據(jù)4和證據(jù)7,某區(qū)監(jiān)管局提交的證據(jù)14中的涉訴答復、市監(jiān)管局提交的證據(jù)6中的925號復議決定系本案被訴行政行為,不作為證據(jù)使用。錢某提交的證據(jù)11不能直接證明其主張的證明目的,不予采信。除上述證據(jù)外,錢某、某區(qū)監(jiān)管局、市監(jiān)管局提交的其他證據(jù)符合《最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》中規(guī)定的提供證據(jù)的要求,對證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性予以采納。

一審法院已將上述證據(jù)材料全部移送本院,本院審查后認定,一審法院對上述證據(jù)材料所作認證符合《最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》的有關規(guī)定,經(jīng)本院審查屬實,亦予以確認。

根據(jù)上述被認定合法有效的證據(jù),本院認定一審法院審理查明的事實成立。

本院認為,根據(jù)《廣告法》第六條規(guī)定,縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門主管本行政區(qū)域的廣告監(jiān)督管理工作,某區(qū)監(jiān)管局具有監(jiān)督管理本行政區(qū)域內(nèi)商業(yè)廣告活動的法定職責。根據(jù)《行政復議法》第十二條的規(guī)定,對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。錢某對于某區(qū)監(jiān)管局的涉訴答復不服,可以向其上一級主管部門市監(jiān)管局申請行政復議。一審法院關于錢某具有原告主體資格、韓某在其個人微信公眾號上發(fā)布的內(nèi)容應納入《廣告法》的調(diào)整范疇以及相關內(nèi)容違反了《廣告法》規(guī)定所作的認定,本院持相同意見,不再贅述。某區(qū)監(jiān)管局作出的涉訴答復認定事實錯誤,適用法律錯誤,依法應予撤銷。市監(jiān)管局作出的925號復議決定,程序合法,但維持原行政行為的結論錯誤,依法應一并予以撤銷。一審判決認定事實清楚,程序合法,適用法律正確,本院予以維持。市監(jiān)管局的上訴請求缺乏事實及法律依據(jù),本院不予支持。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第八十九條第一款第(一)項之規(guī)定,判決如下:

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一、根據(jù)《網(wǎng)絡信息內(nèi)容生態(tài)治理規(guī)定》《中華人民共和國未成年人保護法》等法律法規(guī),對以下違法、不良信息或存在危害的行為進行處理。
1. 違反法律法規(guī)的信息,主要表現(xiàn)為:
    1)反對憲法所確定的基本原則;
    2)危害國家安全,泄露國家秘密,顛覆國家政權,破壞國家統(tǒng)一,損害國家榮譽和利益;
    3)侮辱、濫用英烈形象,歪曲、丑化、褻瀆、否定英雄烈士事跡和精神,以侮辱、誹謗或者其他方式侵害英雄烈士的姓名、肖像、名譽、榮譽;
    4)宣揚恐怖主義、極端主義或者煽動實施恐怖活動、極端主義活動;
    5)煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結;
    6)破壞國家宗教政策,宣揚邪教和封建迷信;
    7)散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定;
    8)宣揚淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪;
    9)煽動非法集會、結社、游行、示威、聚眾擾亂社會秩序;
    10)侮辱或者誹謗他人,侵害他人名譽、隱私和其他合法權益;
    11)通過網(wǎng)絡以文字、圖片、音視頻等形式,對未成年人實施侮辱、誹謗、威脅或者惡意損害未成年人形象進行網(wǎng)絡欺凌的;
    12)危害未成年人身心健康的;
    13)含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容;


2. 不友善:不尊重用戶及其所貢獻內(nèi)容的信息或行為。主要表現(xiàn)為:
    1)輕蔑:貶低、輕視他人及其勞動成果;
    2)誹謗:捏造、散布虛假事實,損害他人名譽;
    3)嘲諷:以比喻、夸張、侮辱性的手法對他人或其行為進行揭露或描述,以此來激怒他人;
    4)挑釁:以不友好的方式激怒他人,意圖使對方對自己的言論作出回應,蓄意制造事端;
    5)羞辱:貶低他人的能力、行為、生理或身份特征,讓對方難堪;
    6)謾罵:以不文明的語言對他人進行負面評價;
    7)歧視:煽動人群歧視、地域歧視等,針對他人的民族、種族、宗教、性取向、性別、年齡、地域、生理特征等身份或者歸類的攻擊;
    8)威脅:許諾以不良的后果來迫使他人服從自己的意志;


3. 發(fā)布垃圾廣告信息:以推廣曝光為目的,發(fā)布影響用戶體驗、擾亂本網(wǎng)站秩序的內(nèi)容,或進行相關行為。主要表現(xiàn)為:
    1)多次發(fā)布包含售賣產(chǎn)品、提供服務、宣傳推廣內(nèi)容的垃圾廣告。包括但不限于以下幾種形式:
    2)單個帳號多次發(fā)布包含垃圾廣告的內(nèi)容;
    3)多個廣告帳號互相配合發(fā)布、傳播包含垃圾廣告的內(nèi)容;
    4)多次發(fā)布包含欺騙性外鏈的內(nèi)容,如未注明的淘寶客鏈接、跳轉網(wǎng)站等,誘騙用戶點擊鏈接
    5)發(fā)布大量包含推廣鏈接、產(chǎn)品、品牌等內(nèi)容獲取搜索引擎中的不正當曝光;
    6)購買或出售帳號之間虛假地互動,發(fā)布干擾網(wǎng)站秩序的推廣內(nèi)容及相關交易。
    7)發(fā)布包含欺騙性的惡意營銷內(nèi)容,如通過偽造經(jīng)歷、冒充他人等方式進行惡意營銷;
    8)使用特殊符號、圖片等方式規(guī)避垃圾廣告內(nèi)容審核的廣告內(nèi)容。


4. 色情低俗信息,主要表現(xiàn)為:
    1)包含自己或他人性經(jīng)驗的細節(jié)描述或露骨的感受描述;
    2)涉及色情段子、兩性笑話的低俗內(nèi)容;
    3)配圖、頭圖中包含庸俗或挑逗性圖片的內(nèi)容;
    4)帶有性暗示、性挑逗等易使人產(chǎn)生性聯(lián)想;
    5)展現(xiàn)血腥、驚悚、殘忍等致人身心不適;
    6)炒作緋聞、丑聞、劣跡等;
    7)宣揚低俗、庸俗、媚俗內(nèi)容。


5. 不實信息,主要表現(xiàn)為:
    1)可能存在事實性錯誤或者造謠等內(nèi)容;
    2)存在事實夸大、偽造虛假經(jīng)歷等誤導他人的內(nèi)容;
    3)偽造身份、冒充他人,通過頭像、用戶名等個人信息暗示自己具有特定身份,或與特定機構或個人存在關聯(lián)。


6. 傳播封建迷信,主要表現(xiàn)為:
    1)找人算命、測字、占卜、解夢、化解厄運、使用迷信方式治病;
    2)求推薦算命看相大師;
    3)針對具體風水等問題進行求助或咨詢;
    4)問自己或他人的八字、六爻、星盤、手相、面相、五行缺失,包括通過占卜方法問婚姻、前程、運勢,東西寵物丟了能不能找回、取名改名等;


7. 文章標題黨,主要表現(xiàn)為:
    1)以各種夸張、獵奇、不合常理的表現(xiàn)手法等行為來誘導用戶;
    2)內(nèi)容與標題之間存在嚴重不實或者原意扭曲;
    3)使用夸張標題,內(nèi)容與標題嚴重不符的。


8.「飯圈」亂象行為,主要表現(xiàn)為:
    1)誘導未成年人應援集資、高額消費、投票打榜
    2)粉絲互撕謾罵、拉踩引戰(zhàn)、造謠攻擊、人肉搜索、侵犯隱私
    3)鼓動「飯圈」粉絲攀比炫富、奢靡享樂等行為
    4)以號召粉絲、雇用網(wǎng)絡水軍、「養(yǎng)號」形式刷量控評等行為
    5)通過「蹭熱點」、制造話題等形式干擾輿論,影響傳播秩序


9. 其他危害行為或內(nèi)容,主要表現(xiàn)為:
    1)可能引發(fā)未成年人模仿不安全行為和違反社會公德行為、誘導未成年人不良嗜好影響未成年人身心健康的;
    2)不當評述自然災害、重大事故等災難的;
    3)美化、粉飾侵略戰(zhàn)爭行為的;
    4)法律、行政法規(guī)禁止,或可能對網(wǎng)絡生態(tài)造成不良影響的其他內(nèi)容。


二、違規(guī)處罰
本網(wǎng)站通過主動發(fā)現(xiàn)和接受用戶舉報兩種方式收集違規(guī)行為信息。所有有意的降低內(nèi)容質(zhì)量、傷害平臺氛圍及欺凌未成年人或危害未成年人身心健康的行為都是不能容忍的。
當一個用戶發(fā)布違規(guī)內(nèi)容時,本網(wǎng)站將依據(jù)相關用戶違規(guī)情節(jié)嚴重程度,對帳號進行禁言 1 天、7 天、15 天直至永久禁言或封停賬號的處罰。當涉及欺凌未成年人、危害未成年人身心健康、通過作弊手段注冊、使用帳號,或者濫用多個帳號發(fā)布違規(guī)內(nèi)容時,本網(wǎng)站將加重處罰。


三、申訴
隨著平臺管理經(jīng)驗的不斷豐富,本網(wǎng)站出于維護本網(wǎng)站氛圍和秩序的目的,將不斷完善本公約。
如果本網(wǎng)站用戶對本網(wǎng)站基于本公約規(guī)定做出的處理有異議,可以通過「建議反饋」功能向本網(wǎng)站進行反饋。
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