文/范臻、孫磊 元合律師事務(wù)所

來(lái)源/獨(dú)立出海聯(lián)合體

巴西在2023年之前是全面禁止機(jī)會(huì)游戲的。在很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)，只有線下的賭馬和彩票在巴西是合法的（許可證制）。根據(jù)巴西第3688/1941號(hào)法案（“《輕罪法》”）的規(guī)定，“完全或主要依賴運(yùn)氣的游戲”被視為機(jī)會(huì)游戲的一種，經(jīng)營(yíng)者將被判處三個(gè)月至一年的監(jiān)禁并處罰金。

巴西采取的認(rèn)定模式也是采取“技巧/機(jī)會(huì)判斷”和“回兌”兩個(gè)要素：

（1）區(qū)分“技巧游戲”和“機(jī)會(huì)游戲”，如果被認(rèn)定為“機(jī)會(huì)游戲”，則會(huì)構(gòu)成賭博，如果屬于“技巧游戲”則不構(gòu)成賭博。

（2）回兌部分，原則上僅有涉及財(cái)產(chǎn)得失的狀況才會(huì)構(gòu)成賭博，目前確認(rèn)到的相關(guān)案例（如：Fortune Tiger、Blaze）也涉及真金交易。但關(guān)于非真金的模擬賭博游戲，目前巴西并沒(méi)有明確的規(guī)定。

根據(jù)《刑事輕罪法》第2條，巴西法律僅適用于在國(guó)內(nèi)領(lǐng)土上實(shí)施的違法行為，對(duì)于非巴西主體、通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的，因此目前并未檢索到巴西政府打擊海外主體的狀況。但是，當(dāng)?shù)氐腒OL、支付渠道可能會(huì)因構(gòu)成宣傳賭博、洗錢(qián)等罪名而被處罰，尤其是2023年因?yàn)锽laze平臺(tái)涉賭的問(wèn)題，抓捕了在推特和ins上為該平臺(tái)大肆推廣的女網(wǎng)紅。

（在2023年巴西正式開(kāi)放賭博許可之前，清洗了曾經(jīng)在巴西火爆的在線射幸游戲平臺(tái)blaze和Aviator）

類(lèi)似“嘲笑阿根廷、理解阿根廷、成為阿根廷”，對(duì)于財(cái)政吃緊到一定程度的時(shí)候，不少國(guó)家會(huì)選擇開(kāi)放線上博彩業(yè)（或“反向開(kāi)放”，比如印度，以前太松了，收不上稅，所以現(xiàn)在2023年要手緊）。巴西在2018年，隨著第13.756/2018號(hào)法律的通過(guò)，固定賠率投注體育博彩在巴西正式合法化。彼時(shí)放開(kāi)的范圍是“以體育為主題真實(shí)賽事相關(guān)的投注系統(tǒng)”，限定為“真實(shí)事件+體育”主題。

而2023年12月29日通過(guò)的第14.790號(hào)法案（下稱“14.790號(hào)法案”）中，巴西允許持牌經(jīng)營(yíng)的固定賠率投注（apostas de quota fixa）被定義為包括“真實(shí)體育主題活動(dòng)”（evento real de temática esportiva）與“虛擬在線游戲活動(dòng)”（evento virtual de jogo on-line）——后者指“在投注時(shí)結(jié)果未知的在線游戲活動(dòng)、比賽或行為”。同時(shí)，“在線博彩”（jogo on-line）被定義為“能夠在游戲中進(jìn)行虛擬投注的電子渠道，其結(jié)果由未來(lái)隨機(jī)事件的結(jié)果決定，其事件來(lái)自規(guī)則系統(tǒng)中定義的數(shù)字、符號(hào)、圖像或物體的隨機(jī)生成器”。這使得真金游戲的思路在巴西有所打開(kāi)。

允許持牌了，這塊蛋糕誰(shuí)能吃上？

雖說(shuō)放開(kāi)是件好事兒，這蛋糕卻也不是誰(shuí)都有余裕吃。根據(jù)14.790號(hào)法案第7條的規(guī)定，申請(qǐng)博彩牌照的必須是（1）根據(jù)巴西法律注冊(cè)的法人實(shí)體，并且（2）總部和行政機(jī)構(gòu)均設(shè)在巴西境內(nèi)。也就是說(shuō)，咱得在巴西先弄個(gè)主體。這一點(diǎn)從法案立法的源頭上也能看得出來(lái)：政府這兩年確實(shí)資金緊張，前段時(shí)間還提出了“2024零赤字”的目標(biāo)，自然希望通過(guò)線上博彩帶來(lái)更多稅收?？偛荒芫虏硕冀o您割完了，錢(qián)當(dāng)局一分也沒(méi)撈到不是？此外配套的還有如下幾點(diǎn)，包括公司架構(gòu)里需要有（3）“持股20%的巴西籍股東”這一要求，也能看出類(lèi)似思路。

牌照費(fèi)用在巴西被稱為“授權(quán)對(duì)價(jià)”（Da Contraprestação de Outorga），費(fèi)用為3千萬(wàn)雷亞爾（人民幣匯率是1:1.44）/5年，可在其電子渠道中使用3個(gè)品牌。繳費(fèi)必須在申請(qǐng)分析結(jié)論通知之日內(nèi)完成，逾期將導(dǎo)致授權(quán)程序最終結(jié)束或授權(quán)終止。

另一個(gè)值得關(guān)注的問(wèn)題是稅。目前，14.790號(hào)法案規(guī)定的博彩稅率為總收入的12%，再加上一筆根據(jù)凈收入按區(qū)間計(jì)算的檢查費(fèi)（Taxa de Fiscalização），投注者凈獎(jiǎng)金還要交15%的個(gè)人所得稅（IRPF）——以及別忘了，作為巴西企業(yè)，企業(yè)所得稅（IRPJ）、社會(huì)貢獻(xiàn)凈收入（CSLL）、社會(huì)保障稅（COFINS）、市政服務(wù)稅（ISS）這些“常規(guī)配置”，該繳的也還是要繳的。

永恒的話題：消費(fèi)者保護(hù)

同時(shí)，巴西《消費(fèi)者保護(hù)法》還規(guī)定了法人人格否認(rèn)制度——當(dāng)企業(yè)損害消費(fèi)者利益時(shí)，關(guān)聯(lián)公司均可能被追究責(zé)任。當(dāng)法人實(shí)體存在濫用權(quán)利、濫用職權(quán)、違反法律、非法事實(shí)或行為或違反法規(guī)或條款而損害消費(fèi)者利益的情況，法官可以否認(rèn)其法人資格。當(dāng)法人實(shí)體因管理不善而破產(chǎn)、資不抵債、關(guān)閉或不活動(dòng)時(shí)，這種否認(rèn)也將有效。因此，各類(lèi)關(guān)聯(lián)公司根據(jù)其地位不同，可能被判承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

此外，雖然并未寫(xiě)入14.790號(hào)法案，但從稍早頒布的2023年10月26日第1.330號(hào)財(cái)政部規(guī)范性條例可以看出，注冊(cè)巴西官方的消費(fèi)爭(zhēng)議解決平臺(tái)是申請(qǐng)固定賠率投注牌照的條件之一。該平臺(tái)系巴西的消費(fèi)者保護(hù)平臺(tái)，根據(jù)巴西法律，巴西企業(yè)除特殊情況外都應(yīng)當(dāng)接入，因規(guī)?；蚍?wù)特殊性無(wú)法接入的，應(yīng)當(dāng)與該平臺(tái)實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)互通。鑒于擁有本地實(shí)體是持牌的要求之一，我們理解，本條未來(lái)同樣將約束真金游戲公司。

買(mǎi)量怎么辦？再看看廣告合規(guī)

14.790號(hào)法案對(duì)此也有規(guī)定。最直接的便是，與持牌規(guī)定相配套，所獲牌照應(yīng)當(dāng)標(biāo)注在廣告上，且在發(fā)牌前不得隨意宣傳。

與法案的落地并行，就在此次法案出臺(tái)后不久，巴西廣告自律組織CONAR也更新了《巴西廣告自律守則》，新增附件“X”專(zhuān)門(mén)規(guī)定相關(guān)廣告的合規(guī)事宜。咱們這里也歸納下要點(diǎn)：

（1） 廣告應(yīng)當(dāng)包含博彩牌照的標(biāo)識(shí)，否則不能投放；

（2） 禁止套殼，也就是用已授權(quán)的主體宣傳其他未授權(quán)主體或品牌；

（3） 應(yīng)當(dāng)明確包含“18+”符號(hào)或“不適合18歲以下兒童”的信息，并且投放素材中的主要人物必須年滿21歲；

（4） 廣告內(nèi)容不得旨在引起未成年人的注意，例如不得包含被認(rèn)為屬于兒童世界的符號(hào)、圖形資源和動(dòng)畫(huà)、語(yǔ)言、個(gè)性或角色，也不得使用專(zhuān)門(mén)針對(duì)未成年人的視覺(jué)、聲音、語(yǔ)言或書(shū)面元素；

（5） 不得在任何針對(duì)18歲以下人群的頻道、節(jié)目或媒體投放，且應(yīng)當(dāng)采取所有可用工具（如屏蔽列表和年齡限制）以限制未成年人訪問(wèn)；

（6） 網(wǎng)站/應(yīng)用/宣傳頁(yè)面進(jìn)入前，需要彈窗詢問(wèn)是否成年（因?yàn)閺V告本身點(diǎn)擊/掃碼即可跳轉(zhuǎn)，因此如果不做彈窗，可能同時(shí)違反廣告法以及博彩法的未成年人保護(hù)規(guī)范）；

（7） 應(yīng)當(dāng)以巴西本國(guó)貨幣表示投注價(jià)值和固定賠率信息，并附上相關(guān)稅費(fèi)；

（8） 應(yīng)當(dāng)包含與兌獎(jiǎng)有關(guān)的信息；

（9） 應(yīng)當(dāng)包含投訴和客服聯(lián)絡(luò)信息（注意與拉美其他說(shuō)西語(yǔ)的地區(qū)不同，巴西的官方語(yǔ)言是葡語(yǔ)，且與傳統(tǒng)葡語(yǔ)在詞匯、發(fā)音、句法等方面均有區(qū)別）；

（10） 應(yīng)當(dāng)設(shè)置URL、二維碼等，讓消費(fèi)者點(diǎn)擊/掃碼即可獲取有關(guān)優(yōu)惠、廣告主身份、聯(lián)系方式等信息。

總而言之，巴西此次開(kāi)放博彩牌照，確實(shí)為真金游戲在該地區(qū)的發(fā)展提供了新的思路。不過(guò)，我們這里還是要慣例地潑點(diǎn)冷水——拋開(kāi)那堆繁雜的合規(guī)要求不談，僅就目前的立法文本來(lái)看，仍有許多問(wèn)題尚未澄清。例如，法案第2條定義的“在線游戲”范圍究竟有多大，對(duì)于持牌主體準(zhǔn)入門(mén)檻中提及的資金、技術(shù)等要求具體有多高等等，都有待作為監(jiān)管機(jī)構(gòu)的巴西財(cái)政部的進(jìn)一步細(xì)化與說(shuō)明。

目前，財(cái)政部設(shè)立了獎(jiǎng)品和博彩秘書(shū)處（SPA），擬針對(duì)固定賠率投注進(jìn)行監(jiān)管。而根據(jù)財(cái)政部2月在倫敦舉行的ICE VOX大會(huì)上的說(shuō)法，監(jiān)管已經(jīng)準(zhǔn)備在2024年制定12項(xiàng)法令，其中包括認(rèn)證實(shí)驗(yàn)室（該實(shí)驗(yàn)室將負(fù)責(zé)分析該行業(yè)使用的平臺(tái)、軟件和硬件的一致性）、廣告合規(guī)以及代理商授權(quán)的細(xì)則等規(guī)定。但可以肯定的是，對(duì)于沒(méi)有付費(fèi)購(gòu)買(mǎi)巴西本土牌照的，或者購(gòu)買(mǎi)“不太值錢(qián)”的庫(kù)拉索牌照的，勢(shì)必會(huì)受到當(dāng)局的打擊。