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《安全生產(chǎn)法》第一百零二條規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營單位未采取措施消除事故隱患的，責令立即消除或者限期消除，處五萬元以下的罰款。”但是，發(fā)現(xiàn)事故隱患是消除事故隱患的必經(jīng)過程，如果執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)的隱患是企業(yè)沒有發(fā)現(xiàn)的，那么是否要“責令立即消除或者限期消除，處五萬元以下的罰款”？
關于《安全生產(chǎn)法》
部分處罰項在執(zhí)行層面的探討
作者：吳 迪
單位：內(nèi)蒙古自治區(qū)滿洲里市應急管理局
《安全生產(chǎn)法》新修改部分有多個亮點，例如，“三管三必須”對政府有關職能部門履行本行業(yè)安全生產(chǎn)監(jiān)管職責首次在法律層面上進行了明確；提高對違法行為的處罰金額對生產(chǎn)經(jīng)營單位的違法行為起到了更大的震懾作用；生產(chǎn)經(jīng)營單位是安全生產(chǎn)的責任主體，生產(chǎn)經(jīng)營單位的主要負責人成為本單位安全生產(chǎn)第一責任人。
正確理解、運用《安全生產(chǎn)法》在認真履行監(jiān)督、管理、指導職責的同時保護企業(yè)的合法利益，是對一線負有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責的部門執(zhí)法人員的基本要求。筆者就日常執(zhí)法過程中存在事實認定爭議的幾類處罰規(guī)定，結合實際操作進行探討。
生產(chǎn)經(jīng)營單位主要負責人
履行法定職責方面
如何判斷生產(chǎn)經(jīng)營單位主要負責人履行了安全生產(chǎn)第一責任人的職責？要依據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營單位的性質(zhì)和該單位的實際情況來具體確定。一般而言，對生產(chǎn)經(jīng)營單位負全面責任，有生產(chǎn)經(jīng)營決策權的人，就是主要負責人
首先，要明確誰是“主要負責人”。很多觀點認為主要負責人是公司法定代表人。對于公司制企業(yè)，一般有限責任公司和股份有限公司的董事長是公司的法定代表人，經(jīng)理負責“主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作”，直接負責公司的主要工作。因此，主要負責人是董事長和經(jīng)理。對于非公司制的企業(yè)，主要負責人一般為企業(yè)的廠長、經(jīng)理、礦長等企業(yè)行政“一把手”。更為直接、簡單的方法是從人、財、物三個方面來看，也就是說具有人員管理、財務收支、物資設備管理最終決定權的，對生產(chǎn)經(jīng)營單位負全面責任，有生產(chǎn)經(jīng)營決策權的人，即為該企業(yè)的主要負責人。
其次，要收集輔助證據(jù)，包括但不限于通過查閱企業(yè)的安全生產(chǎn)職責分工明確對象，詢問有關負責人員向主要負責人報告安全生產(chǎn)工作內(nèi)容及主要負責人的處理意見，調(diào)閱企業(yè)日常會議記錄、規(guī)章制度簽發(fā)記錄、安全生產(chǎn)投入審批記錄等材料，通過執(zhí)法記錄儀記錄企業(yè)有關事項實際運行情況。綜合以上幾方面要素得出主要負責人是否履職到位的結論。尤其要注意的是，一定要保證證據(jù)的可銜接性、合理性和可回溯性，力求做到由表及里、層層印證。
滿洲里市應急管理局執(zhí)法人員在一家加油站測量兩個埋地油罐之間是否達到了安全距離
生產(chǎn)經(jīng)營單位安全教育培訓方面
對企業(yè)的安全教育培訓應重點檢查哪些方面？以一般企業(yè)為例，要重點檢查其培訓學時、培訓內(nèi)容、培訓層級、培訓時機和培訓記錄等
根據(jù)《生產(chǎn)經(jīng)營單位安全培訓規(guī)定》，生產(chǎn)經(jīng)營單位主要負責人和安全生產(chǎn)管理人員初次安全培訓時間不得少于32學時，每年再培訓時間不得少于12學時；新上崗的從業(yè)人員，崗前安全培訓時間不得少于24學時，對一般從業(yè)人員的每年再培訓時間沒有作出要求。
《安全生產(chǎn)法》第二十八條指出，對從業(yè)人員的安全生產(chǎn)教育和培訓，應該包括必要的安全生產(chǎn)知識、有關的安全生產(chǎn)規(guī)章制度和安全操作規(guī)程、本崗位的安全操作技能、事故應急處理措施和自身在安全生產(chǎn)方面的權利和義務。《生產(chǎn)經(jīng)營單位安全培訓規(guī)定》第七條、第八條中對主要負責人和安全生產(chǎn)管理人員的培訓內(nèi)容作出了更為具體的規(guī)定，包括國家安全生產(chǎn)方針、政策和有關法律、法規(guī)、規(guī)章及標準，安全生產(chǎn)管理基本知識、應急處置、國內(nèi)外先進的安全生產(chǎn)管理經(jīng)驗等。
在培訓層級方面，《生產(chǎn)經(jīng)營單位安全培訓規(guī)定》明確，加工、制造業(yè)等生產(chǎn)單位的其他從業(yè)人員，在上崗前必須經(jīng)過廠（礦）、車間（工段、區(qū)、隊）、班組三級安全培訓教育。企業(yè)是否需要進行“三級”安全教育培訓要根據(jù)企業(yè)的實際行政管理層級來確定，很多一般類企業(yè)并沒有劃分出廠、車間、班組的層級，那么在執(zhí)法檢查過程中就要結合企業(yè)的實際情況來作出要求，不能機械地要求企業(yè)必須執(zhí)行“三級”培訓。
當情況發(fā)生變動時，比如，從業(yè)人員在本生產(chǎn)經(jīng)營單位內(nèi)調(diào)整工作崗位或離崗一年以上重新上崗時，應當重新接受安全培訓；生產(chǎn)經(jīng)營單位采用了新工藝、新技術、新材料或者使用新設備，應當對有關從業(yè)人員重新進行有針對性的安全培訓。對重新培訓的學時應參照新上崗要求。
在培訓記錄方面，《安全生產(chǎn)法》中明確指出的是如實記錄時間、內(nèi)容、參加人員及考核結果四個要素。
從上述幾個方面分析，在日常執(zhí)法檢查涉及教育培訓類違法處罰要嚴格在法律、部門規(guī)章所規(guī)定的范圍內(nèi)執(zhí)行，不宜主觀認定、隨意擴大，要避免執(zhí)行無依據(jù)、依據(jù)不明確的情況出現(xiàn)。
設置安全標識和及時消除事故隱患方面
有較大危險因素的生產(chǎn)經(jīng)營場所和設施、設備中的“較大”如何判定？要在實踐中綜合認定。生產(chǎn)經(jīng)營單位未發(fā)現(xiàn)隱患而未采取措施消除隱患的，一定罰款嗎？及時發(fā)現(xiàn)事故隱患是生產(chǎn)經(jīng)營單位的義務，如可證明生產(chǎn)經(jīng)營單位確無能力發(fā)現(xiàn)隱患，實施處罰時無主觀過錯可作為考量因素
《安全生產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營單位應當在有較大危險因素的生產(chǎn)經(jīng)營場所和有關設施、設備上，設置明顯的安全警示標志?！睂τ凇拜^大”危險因素的判定目前尚無明確依據(jù)。筆者結合日常執(zhí)法檢查的情況，認為“較大”危險因素的判定應根據(jù)企業(yè)類型、工藝流程、設備設施管理、行業(yè)領域重大隱患判定標準、企業(yè)隱患排查治理記錄、安全風險分級臺賬等綜合認定，不宜單純以能夠造成人員傷害的嚴重程度、事故等級來劃定。
《安全生產(chǎn)法》第一百零二條規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營單位未采取措施消除事故隱患的，責令立即消除或者限期消除，處五萬元以下的罰款?！钡谒氖粭l要求：“生產(chǎn)經(jīng)營單位應當建立健全并落實生產(chǎn)安全事故隱患排查治理制度，采取技術、管理措施，及時發(fā)現(xiàn)并消除事故隱患?！?/p>
可見，生產(chǎn)經(jīng)營單位有及時發(fā)現(xiàn)事故隱患和及時消除事故隱患兩個義務，第一百零二條的罰則對“未采取措施消除事故隱患”進行了規(guī)定，而對“未及時發(fā)現(xiàn)事故隱患”未規(guī)定處罰。但是，發(fā)現(xiàn)事故隱患是消除事故隱患的必經(jīng)過程，如果執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)的隱患是企業(yè)沒有發(fā)現(xiàn)的，那么是否要“責令立即消除或者限期消除，處五萬元以下的罰款”？筆者認為，第一百零二條的規(guī)定并未把企業(yè)的主觀問題納入考量范疇，但是，《行政處罰法》第三十三條第二款規(guī)定：“當事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯的，不予行政處罰。”
在實施處罰時，執(zhí)法人員應當同時考慮到《行政處罰法》的原則性規(guī)定，將企業(yè)主觀因素作為情節(jié)考慮，適當裁量。如果有證據(jù)證明企業(yè)由于第三方等原因確無能力發(fā)現(xiàn)該隱患，則處罰應適當減輕或免除。而未及時消除的隱患有多大危險性，執(zhí)法人員也應當進行專業(yè)判斷，把后果嚴重性體現(xiàn)在對處罰結果的裁量之中。
關閉破壞生產(chǎn)安全監(jiān)控設備設施等方面
如何判斷“具有發(fā)生重大傷亡事故或者其他嚴重后果的現(xiàn)實危險”？應由具備相應資質(zhì)的機構或?qū)＜疫M行判定，杜絕“應移未移、以罰代刑”
《安全生產(chǎn)法》第九十九條規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營單位關閉、破壞直接關系生產(chǎn)安全的監(jiān)控、報警、防護、救生設備、設施，或者篡改、隱瞞、銷毀其相關數(shù)據(jù)、信息的，責令限期改正，處五萬元以下的罰款。《刑法修正案（十一）》給《刑法》第一百三十四條增加了新規(guī)定：在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關安全管理的規(guī)定，關閉、破壞直接關系生產(chǎn)安全的監(jiān)控、報警、防護、救生設備、設施，或者篡改、隱瞞、銷毀其相關數(shù)據(jù)、信息的，具有發(fā)生重大傷亡事故或者其他嚴重后果的現(xiàn)實危險的，處一年以下有期徒刑、拘役或者管制。
從上述規(guī)定可見，此類違法行為在刑事違法事實認定上的成立要求在于是否具有發(fā)生重大傷亡事故或者其他嚴重后果的現(xiàn)實危險，應由具備相應資質(zhì)的機構或?qū)＜疫M行判定。負有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責的部門在執(zhí)法檢查中如發(fā)現(xiàn)確實具備發(fā)生重大傷亡事故或者其他嚴重后果的現(xiàn)實危險應及時邀請專家進行判定。如執(zhí)法現(xiàn)場不具備二次判定的條件就要對現(xiàn)場進行全方位、整體性的視頻記錄，并且要求生產(chǎn)經(jīng)營單位的陪同人員或現(xiàn)場負責人當場進行確認，同時收集有關事故案例等資料與司法機關就違法事實進行研判，如司法機關認為不具備刑事違法事實的成立條件就應以行政處罰方式進行處理，要堅決杜絕“應移未移、以罰代刑”的情況發(fā)生。
《安全生產(chǎn)法》對生產(chǎn)經(jīng)營單位違法行為的“零容忍”、對違法事實的嚴懲處，要求執(zhí)法人員做到以事實為基礎、以法律為準繩，對每一項處罰都做到有據(jù)可查、有法可依，要堅決避免先入為主的思想和以罰代管的工作方式。只有認真理解、準確把握每一項違法事實處罰的成立條件才能避免處罰失當?shù)那闆r發(fā)生，從而從根本上減少因行政處罰不當被復議、訴訟的情形。
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4)帶有性暗示、性挑逗等易使人產(chǎn)生性聯(lián)想；
5)展現(xiàn)血腥、驚悚、殘忍等致人身心不適；
6)炒作緋聞、丑聞、劣跡等；
7)宣揚低俗、庸俗、媚俗內(nèi)容。
5. 不實信息，主要表現(xiàn)為：
1)可能存在事實性錯誤或者造謠等內(nèi)容；
2)存在事實夸大、偽造虛假經(jīng)歷等誤導他人的內(nèi)容；
3)偽造身份、冒充他人，通過頭像、用戶名等個人信息暗示自己具有特定身份，或與特定機構或個人存在關聯(lián)。
6. 傳播封建迷信，主要表現(xiàn)為：
1)找人算命、測字、占卜、解夢、化解厄運、使用迷信方式治??；
2)求推薦算命看相大師；
3)針對具體風水等問題進行求助或咨詢；
4)問自己或他人的八字、六爻、星盤、手相、面相、五行缺失，包括通過占卜方法問婚姻、前程、運勢，東西寵物丟了能不能找回、取名改名等；
7. 文章標題黨，主要表現(xiàn)為：
1)以各種夸張、獵奇、不合常理的表現(xiàn)手法等行為來誘導用戶；
2)內(nèi)容與標題之間存在嚴重不實或者原意扭曲；
3)使用夸張標題，內(nèi)容與標題嚴重不符的。
8.「飯圈」亂象行為，主要表現(xiàn)為：
1)誘導未成年人應援集資、高額消費、投票打榜
2)粉絲互撕謾罵、拉踩引戰(zhàn)、造謠攻擊、人肉搜索、侵犯隱私
3)鼓動「飯圈」粉絲攀比炫富、奢靡享樂等行為
4)以號召粉絲、雇用網(wǎng)絡水軍、「養(yǎng)號」形式刷量控評等行為
5)通過「蹭熱點」、制造話題等形式干擾輿論，影響傳播秩序
9. 其他危害行為或內(nèi)容，主要表現(xiàn)為：
1)可能引發(fā)未成年人模仿不安全行為和違反社會公德行為、誘導未成年人不良嗜好影響未成年人身心健康的；
2)不當評述自然災害、重大事故等災難的；
3)美化、粉飾侵略戰(zhàn)爭行為的；
4)法律、行政法規(guī)禁止，或可能對網(wǎng)絡生態(tài)造成不良影響的其他內(nèi)容。
二、違規(guī)處罰
本網(wǎng)站通過主動發(fā)現(xiàn)和接受用戶舉報兩種方式收集違規(guī)行為信息。所有有意的降低內(nèi)容質(zhì)量、傷害平臺氛圍及欺凌未成年人或危害未成年人身心健康的行為都是不能容忍的。
當一個用戶發(fā)布違規(guī)內(nèi)容時，本網(wǎng)站將依據(jù)相關用戶違規(guī)情節(jié)嚴重程度，對帳號進行禁言 1 天、7 天、15 天直至永久禁言或封停賬號的處罰。當涉及欺凌未成年人、危害未成年人身心健康、通過作弊手段注冊、使用帳號，或者濫用多個帳號發(fā)布違規(guī)內(nèi)容時，本網(wǎng)站將加重處罰。
三、申訴
隨著平臺管理經(jīng)驗的不斷豐富，本網(wǎng)站出于維護本網(wǎng)站氛圍和秩序的目的，將不斷完善本公約。
如果本網(wǎng)站用戶對本網(wǎng)站基于本公約規(guī)定做出的處理有異議，可以通過「建議反饋」功能向本網(wǎng)站進行反饋。
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