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1.抖音、快手等直播及短視頻平臺成為傳統(tǒng)電商銷售的新增長點
2020年是抖音打造電商閉環(huán)元年。自2020年10月9日起，第三方來源的商品被禁止進入抖音直播間購物車，抖音藍V小店平臺來源的商品不受影響。至此，抖音完全切斷直播帶貨業(yè)務(wù)中第三方平臺商品來源，實現(xiàn)直播電商業(yè)務(wù)的閉環(huán)打造。
數(shù)據(jù)顯示[1]，2020年1-11月抖音電商總體GMV增長11倍，其中抖音小店GMV增長44.9倍，新增開店商家數(shù)量增長17.3倍。為助力商家線上轉(zhuǎn)型、促進新商家運營電商快速上手，抖音電商陸續(xù)推出“種子計劃”新商家扶持政策，針對新入駐商家和成長商家的不同發(fā)展需求，上線新商家入駐權(quán)益、商家成長權(quán)益、免費培訓(xùn)課程等重磅權(quán)益，抖音生態(tài)同時孕育出一大批諸如陳三廢gg、葉公子、楚淇等帶貨大V。直播及短視頻平臺現(xiàn)已成為傳統(tǒng)電商銷售的新增長點。
2.關(guān)于抖音代運營合同的案例研究
由于直播及短視頻平臺的關(guān)于直播、帶貨、投放流量及內(nèi)容分發(fā)、商品外鏈、自有小店等玩法和平臺政策的密集變化，傳統(tǒng)電商往往僅具備上架產(chǎn)品運營網(wǎng)店的基本能力，對迭代較快的平臺玩法不熟悉，燒錢投流也無法實現(xiàn)“爆”的效果。借著為在辦案件做案例檢索報告的契機，對抖音代運營合同相關(guān)裁判文書進行案例研究。
檢索時間：2021年3月1日
檢索工具：威科先行數(shù)據(jù)庫
檢索關(guān)鍵字：抖音代運營合同
檢索結(jié)果：剔除其中與研究主題抖音代運營合同無關(guān)的1例合伙合同糾紛，為20例。
2.1抖音代運營合同的法律特征及其糾紛之民事案由的確定
2.1.1檢索結(jié)果的案由概覽
檢索得出的20例案例中，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于印發(fā)修改后的<民事案件案由規(guī)定>的通知（2020）》進行分類，定性為二級案由“合同糾紛”的9例，其他11例均為二級案由“合同糾紛”以下的細分案由，包括：三級案由“服務(wù)合同糾紛”8例，四級案由“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛”（屬于三級案由“服務(wù)合同糾紛”項下）1例，四級案由“定作合同糾紛”1例（屬于三級案由“承攬合同糾紛”項下），三級案由“委托合同糾紛”1例。
2.1.2抖音代運營合同糾紛的民事案由不宜確認為定作合同、委托合同
抖音代運營合同的服務(wù)購買方與服務(wù)提供方在簽訂代運營合同前一般都會經(jīng)過充分的磋商和談判，對代運營的平臺、內(nèi)容、范圍、時間、效果、工作成果、流量變現(xiàn)、合同價款等要素作出明確約定，以簽訂紙質(zhì)合同的形式將各方的權(quán)利和義務(wù)固定下來，故屬于“一方提供服務(wù)、收取服務(wù)費用”的服務(wù)合同。此前《合同法》及現(xiàn)行《民法典》針對服務(wù)合同均無特別規(guī)定，故抖音代運營合同屬于無名合同。
由于服務(wù)提供方為服務(wù)購買方提供代運營服務(wù)，因此涉及服務(wù)提供方為服務(wù)購買方撰寫短視頻劇本及發(fā)布視頻的文案、拍攝及剪輯產(chǎn)品視頻，在服務(wù)購買方所有的平臺賬號上進行視頻發(fā)布、投流等一系列操作。而承攬合同、委托合同是此前《合同法》及現(xiàn)行《民法典》中規(guī)定的有名合同，實務(wù)中，“提供有形實物成果或者以實物為標(biāo)的物”的是最典型的承攬合同，也符合社會公眾對承攬合同的理解，而抖音代運營合同指向的合同標(biāo)的物通常系無形的服務(wù)、短視頻、抖音賬號等無形資產(chǎn)。
故筆者認為，結(jié)合抖音代運營合同的實際履行情況，抖音代運營合同與定作合同（承攬合同）、委托合同有較大區(qū)別（如抖音代運營合同未作特別約定，服務(wù)購買方一般不享有任意解除權(quán)；抖音代運營合同實際履行中一般無須服務(wù)購買方與服務(wù)提供方形成民事或商事代理關(guān)系的委托關(guān)系，服務(wù)購買方亦不希望代運營方進行轉(zhuǎn)委托），故不宜將抖音代運營合同糾紛的案由確認為定作合同、委托合同。
2.1.3抖音代運營合同糾紛的民事案由應(yīng)確定為三級案由“服務(wù)合同糾紛”
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于印發(fā)修改后的<民事案件案由規(guī)定>的通知（2020）》規(guī)定，“在案由橫向體系上應(yīng)當(dāng)按照由低到高的順序選擇適用個案案由。確定個案案由時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用第四級案由，沒有對應(yīng)的第四級案由的，適用相應(yīng)的第三級案由；第三級案由中沒有規(guī)定的，適用相應(yīng)的第二級案由；第二級案由沒有規(guī)定的，適用相應(yīng)的第一級案由。這樣處理，有利于更準(zhǔn)確地反映當(dāng)事人訴爭的法律關(guān)系的性質(zhì)，有利于促進分類管理科學(xué)化和提高司法統(tǒng)計準(zhǔn)確性。”從檢索結(jié)果上述20例案例適用的案由分布看，可見對于抖音代運營合同糾紛適用二級案由“合同糾紛、三級案由“服務(wù)合同糾紛”居多，占比85%，因三級案由“服務(wù)合同糾紛”項下無更適合訴爭法律關(guān)系的案由名稱。另存在錯誤適用四級案由“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛”的情況[2]。
隨著平臺經(jīng)濟、直播經(jīng)濟、網(wǎng)紅經(jīng)濟、MCN[3]機構(gòu)服務(wù)、直播及短視頻平臺代運營服務(wù)與傳統(tǒng)商業(yè)的結(jié)合和互相影響，傳統(tǒng)商業(yè)需要在新興領(lǐng)域?qū)ふ倚碌臉I(yè)務(wù)增長點、以年輕消費者易于接受的模式和形式輸出其品牌及產(chǎn)品價值，既有的平臺代運營服務(wù)合作進入運營數(shù)據(jù)考核期、傳統(tǒng)商業(yè)越來越多關(guān)注或購買平臺代運營服務(wù)，抖音代運營合同糾紛或類似的服務(wù)合同糾紛必定呈迅速增長趨勢，宜準(zhǔn)確定性相關(guān)的代運營合同糾紛案由為三級案由“服務(wù)合同糾紛”。
2.2抖音代運營合同之常見糾紛及裁判說理
2.2.1運營數(shù)據(jù)考核保證及全部退費條款：與約定目標(biāo)承諾相差甚遠的，支持退還代運營費全款。
(2019)遼03民終4887號
合同第二條合作期限，價格及目標(biāo)約定：“1.第一階段合作期限：2019年3月1日-2019年5月30日；2.合作價格：100000元整(拾萬元整)；簽訂合同之日起一次支付乙方費用；3.合作期限內(nèi)，雙方約定：指定藝人抖音號粉絲10w+粉絲；美瞳產(chǎn)品銷量達1000+；4.雙方指定合作業(yè)務(wù)指標(biāo)達成80%-100%即視為指標(biāo)達成；完成60%-80%乙方退還甲方50%的服務(wù)費用，即：50000元整(伍萬元整)；完成度低于60%，乙方退還甲方全部服務(wù)款。”合同簽訂后，呂贊向于秉均支付了合同價款100000元。
本院認為，經(jīng)詢問于秉均，截止庭審時，美瞳銷量是1，與合同約定的數(shù)量相差甚遠，呂贊與于秉均之間的《短視頻代運營協(xié)議》約定了合同期限是3個月，呂贊在合同履行至2個月時向于秉均提出解除合同，符合《合同法》中對于預(yù)期違約的規(guī)定。
關(guān)于于秉均上訴稱截止2019年4月29日止，其共計拍攝和上傳視頻100多條，實際已經(jīng)產(chǎn)生粉絲積累和美瞳銷售的效果，由于呂贊提前終止合同，且沒有按照合同第三條第2款C項履行主要義務(wù)，導(dǎo)致其無法繼續(xù)履行合同，且已給其造成經(jīng)濟損失。
根據(jù)《合同法》第113條規(guī)定及呂贊違約事實，于秉均有權(quán)拒絕退還10萬元一節(jié)。依照雙方簽訂的《短視頻代運營協(xié)議》第二條合作期限，價格及目標(biāo)：第3項、“合作期限內(nèi)，雙方約定：指定藝人抖音號粉絲10w+粉絲；美瞳產(chǎn)品銷量達1000+”；第4項、“雙方指定合作業(yè)務(wù)指標(biāo)達成80%-100%即視為指標(biāo)達成；完成60%-80%乙方退還甲方50%的服務(wù)費用，即：50000元整(伍萬元整)；完成度低于60%，乙方退還甲方全部服務(wù)款”的規(guī)定，因于秉均在合同履行期限內(nèi)即2019年4月29日前未按照合同約定的業(yè)務(wù)指標(biāo)達到完成度60%，故呂贊在2019年4月29日以手機微信聊天方式聯(lián)系于秉均要求中止雙方合作協(xié)議，對于解除雙方運營協(xié)議的事實于秉均不予否認，并通過與呂贊手機微信聊天方式同意解除協(xié)議，把錢退給呂贊。依照《中華人民共和國合同法》第九十七條“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失”的規(guī)定，一審判決于秉均返還呂贊100000元并無不當(dāng)，本院予以支持。
本院認為，原、被告簽訂《抖音企業(yè)號代運營合同》是雙方的真實意思表示，不違反法律的強制性規(guī)定，合法有效，雙方應(yīng)全面履行合同義務(wù)。根據(jù)原、被告簽訂的上述合同約定的內(nèi)容來看，被告吉某網(wǎng)絡(luò)公司為原告制作抖音短視頻19條，并交付原告進行發(fā)布，基本上完成了合同約定的抖音短視頻制作的工作，抖音短視頻交付并發(fā)布后，根據(jù)原告陳述，粉絲數(shù)量有所增加，被告的抖音短視頻拍攝發(fā)布后確實達到了一定的效果，但在合同履行期間內(nèi)，被告對合同約定的抖音傳播方案、推廣方案和月度分析報告等事項未能及時完成，對此被告也予以認可。根據(jù)法律規(guī)定，被告應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。根據(jù)涉案合同實際履行情況，本院酌情由被告向原告返還4500元。
關(guān)于原告主張因被告曾經(jīng)承諾抖音短視頻發(fā)布后能增粉絲10萬，現(xiàn)粉絲數(shù)量未達到要求，認定被告存在欺詐行為要求三倍賠償?shù)脑V訟請求，原告就此未提供充分證據(jù)予以證實，故對原告該項訴訟請求，本院不予支持。庭審中，原告對給其造成的其他損失未提供證據(jù)證實，本院亦不予支持。
本院認為：原、被告簽訂的《抖音代運營合同》系雙方真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)認定為合法有效。原、被告應(yīng)按約
本院認為：原、被告簽訂的《抖音代運營合同》系雙方真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)認定為合法有效。原、被告應(yīng)按約全面履行自己的義務(wù)，現(xiàn)原告已按約支付被告代運營費，被告未按約完成總播放量1500萬的業(yè)績目標(biāo)，理應(yīng)按合同約定，按比例退還原告代運營費。根據(jù)原、被告一致確認的總播放量11000次核算，被告應(yīng)退還原告代運營費29778.15元，原告所主張的利息也應(yīng)以29778.15元為基數(shù)自起訴之日起即2020年5月14日開始計算。
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一、根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容生態(tài)治理規(guī)定》《中華人民共和國未成年人保護法》等法律法規(guī)，對以下違法、不良信息或存在危害的行為進行處理。
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1)多次發(fā)布包含售賣產(chǎn)品、提供服務(wù)、宣傳推廣內(nèi)容的垃圾廣告。包括但不限于以下幾種形式：
2)單個帳號多次發(fā)布包含垃圾廣告的內(nèi)容；
3)多個廣告帳號互相配合發(fā)布、傳播包含垃圾廣告的內(nèi)容；
4)多次發(fā)布包含欺騙性外鏈的內(nèi)容，如未注明的淘寶客鏈接、跳轉(zhuǎn)網(wǎng)站等，誘騙用戶點擊鏈接
5)發(fā)布大量包含推廣鏈接、產(chǎn)品、品牌等內(nèi)容獲取搜索引擎中的不正當(dāng)曝光；
6)購買或出售帳號之間虛假地互動，發(fā)布干擾網(wǎng)站秩序的推廣內(nèi)容及相關(guān)交易。
7)發(fā)布包含欺騙性的惡意營銷內(nèi)容，如通過偽造經(jīng)歷、冒充他人等方式進行惡意營銷；
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3)配圖、頭圖中包含庸俗或挑逗性圖片的內(nèi)容；
4)帶有性暗示、性挑逗等易使人產(chǎn)生性聯(lián)想；
5)展現(xiàn)血腥、驚悚、殘忍等致人身心不適；
6)炒作緋聞、丑聞、劣跡等；
7)宣揚低俗、庸俗、媚俗內(nèi)容。
5. 不實信息，主要表現(xiàn)為：
1)可能存在事實性錯誤或者造謠等內(nèi)容；
2)存在事實夸大、偽造虛假經(jīng)歷等誤導(dǎo)他人的內(nèi)容；
3)偽造身份、冒充他人，通過頭像、用戶名等個人信息暗示自己具有特定身份，或與特定機構(gòu)或個人存在關(guān)聯(lián)。
6. 傳播封建迷信，主要表現(xiàn)為：
1)找人算命、測字、占卜、解夢、化解厄運、使用迷信方式治??；
2)求推薦算命看相大師；
3)針對具體風(fēng)水等問題進行求助或咨詢；
4)問自己或他人的八字、六爻、星盤、手相、面相、五行缺失，包括通過占卜方法問婚姻、前程、運勢，東西寵物丟了能不能找回、取名改名等；
7. 文章標(biāo)題黨，主要表現(xiàn)為：
1)以各種夸張、獵奇、不合常理的表現(xiàn)手法等行為來誘導(dǎo)用戶；
2)內(nèi)容與標(biāo)題之間存在嚴(yán)重不實或者原意扭曲；
3)使用夸張標(biāo)題，內(nèi)容與標(biāo)題嚴(yán)重不符的。
8.「飯圈」亂象行為，主要表現(xiàn)為：
1)誘導(dǎo)未成年人應(yīng)援集資、高額消費、投票打榜
2)粉絲互撕謾罵、拉踩引戰(zhàn)、造謠攻擊、人肉搜索、侵犯隱私
3)鼓動「飯圈」粉絲攀比炫富、奢靡享樂等行為
4)以號召粉絲、雇用網(wǎng)絡(luò)水軍、「養(yǎng)號」形式刷量控評等行為
5)通過「蹭熱點」、制造話題等形式干擾輿論，影響傳播秩序
9. 其他危害行為或內(nèi)容，主要表現(xiàn)為：
1)可能引發(fā)未成年人模仿不安全行為和違反社會公德行為、誘導(dǎo)未成年人不良嗜好影響未成年人身心健康的；
2)不當(dāng)評述自然災(zāi)害、重大事故等災(zāi)難的；
3)美化、粉飾侵略戰(zhàn)爭行為的；
4)法律、行政法規(guī)禁止，或可能對網(wǎng)絡(luò)生態(tài)造成不良影響的其他內(nèi)容。
二、違規(guī)處罰
本網(wǎng)站通過主動發(fā)現(xiàn)和接受用戶舉報兩種方式收集違規(guī)行為信息。所有有意的降低內(nèi)容質(zhì)量、傷害平臺氛圍及欺凌未成年人或危害未成年人身心健康的行為都是不能容忍的。
當(dāng)一個用戶發(fā)布違規(guī)內(nèi)容時，本網(wǎng)站將依據(jù)相關(guān)用戶違規(guī)情節(jié)嚴(yán)重程度，對帳號進行禁言 1 天、7 天、15 天直至永久禁言或封停賬號的處罰。當(dāng)涉及欺凌未成年人、危害未成年人身心健康、通過作弊手段注冊、使用帳號，或者濫用多個帳號發(fā)布違規(guī)內(nèi)容時，本網(wǎng)站將加重處罰。
三、申訴
隨著平臺管理經(jīng)驗的不斷豐富，本網(wǎng)站出于維護本網(wǎng)站氛圍和秩序的目的，將不斷完善本公約。
如果本網(wǎng)站用戶對本網(wǎng)站基于本公約規(guī)定做出的處理有異議，可以通過「建議反饋」功能向本網(wǎng)站進行反饋。
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